小萨：虚拟货币交易，哪种模式涉及非法经营罪？

文/新浪财经意见领袖专栏作家肖飒

近日，虚拟货币圈内的朋友纷纷从国内外发来私信询问：在中国，哪些虚拟货币交易模式会被视为非法操作犯罪交易？就这个问题，飒姐做一个简单的回答，请大家一定要注意法律红线，不要自己去尝试法律。

法律模式不多，但有

从现有法律法规+司法实践来看，比特币的“特定”“虚拟商品”的法律定性没有改变。飒姐认为，民法典也允许中国人持有比特币。这是虚拟货币在中国有生存空间的前提。

目前，涉及虚拟货币的合法商业模式有两种。一是虚拟货币钱包业务，即维护虚拟货币的安全，提供阻止黑客攻击的解决方案；另一种是OTC，用货币兑换货币。由于这两种模式是合法的，因此为这两种模式提供信息中介服务或其他技术服务是合法的。

但是，为钱包提供增值服务，即“定期利息”等比特币非法经营罪，是我国法律不允许的。原因是9.4公告否认了虚拟货币的金融属性，所以任何涉及虚拟货币的金融服务一般都涉嫌违法，只是程度不同。

USDT\USDC 可能被认定为“法定货币”

飒姐和几位检察官、法官朋友聊了聊，一致认为“外币也是法币”，这是有法律依据的，我们就不赘述了。现在我们关心的是USDT等稳定币是不是算法币。从严格的行政法的角度来看，锚定于美元的虚拟货币当然不能被视为法定货币。但从实质上看，美元的一对一锚定具有流动性和支付结算功能，在刑法领域，USDT很可能被视为法币。

因此，任何使用稳定币相互交易的企业（违反《外汇管理条例》），都可能被认定为违反了中国刑法第225条非法经营罪。

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数字货币借贷问题

2019年7月，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合印发《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》，概括如下：规定比特币非法经营罪，未经监管部门批准，以营利为目的，2年内10次向不特定人员放款，年利率超过36%（最近修订的规定，现年化15.4 %)，属于非法高利贷，涉嫌非法经营。

由于比特币等虚拟货币的法律定性不同，比特币等主流货币是“特定的虚拟商品”；而 ICO 的原生代币是“数据”。两者都没有“资金”的法律地位。但由于稳定币与法币直接挂钩，而比特币等主流货币也有相对成熟的市场，因此在实践中，数字货币真正被视为“货币”的概率还是很大的，各种虚拟货币纷纷发行硬币也被视为非法借贷。但是对于草根ICO的各种原生代币，它们不会被视为货币，很可能会被当作欺诈处理。

写在最后

虚拟货币对冲业务可能涉及“非法期货业务”。如果虚拟货币量化业务与交易所勾结，则可能涉及诈骗罪。 ICO本身受我国法律管辖，不会违反擅自发行股票、证券罪。

好了，今天就到这里，谢谢各位读者！ ！

（本文作者介绍：北京大诚律师事务所为执业律师，兼任北京市互联网贷款协会法律顾问，主要从事互联网金融法律工作。）